El reconocimiento de la pensión al trabajador es una causa justa objetiva para terminar el contrato de trabajo, es decir, para despedir al trabajador.
- ¿Puede ser despedido un trabajador pensionado?
- El reconocimiento de la pensión como justa causa para despedir al trabajador.
- Requisitos para terminar el contrato de trabajo por reconocimiento de la pensión al trabajador.
- ¿Qué pasa si el trabajador no solicita la pensión teniendo derecho a ella?
- ¿Si no despido al trabajador cuando se pensione, puedo despedirlo después?
- Renuncia del trabajador pensionado.
- ¿Si me pensiono, tengo derecho a liquidación?
- Preguntas frecuentes.
- ¿Si me pensiono, tengo derecho a liquidación?
- ¿Un pensionado tiene derecho a indemnización?
- ¿Debe haber inmediatez entre el despido y el reconocimiento de pensión?
- ¿Qué se le paga a un trabajador cuando se pensiona?
- ¿Se puede despedir a una persona mayor de 50 años en Colombia?
- ¿Si me pensiono, puedo seguir trabajando en la misma empresa?
¿Puede ser despedido un trabajador pensionado?
Una vez que el trabajador se ha pensionado, sí puede ser despedido, en razón de que el reconocimiento de la pensión es una justa causa para terminar el contrato de trabajo.
Es importante tener en cuenta que el simple cumplimiento de los requisitos para pensionarse no es suficiente para que se configure la justa causa para terminar el contrato de trabajo, como más adelante se precisa.
Ahora, si el trabajador ya se había pensionado cuando se contrató, la pensión no es una justa causa para terminar el contrato, pues es un hecho consumado con anterioridad al inicio de la relación laboral.
El reconocimiento de la pensión como justa causa para despedir al trabajador.
Respecto a la configuración de la justa causa para despedir al trabajador que se pensiona, dice el artículo 62 del Código Sustantivo del Trabajo:
«El reconocimiento al trabajador de la pensión de jubilación o invalidez estando al servicio de la empresa.»
Y el parágrafo 3 del artículo 33 de la Ley 100 de 1993 señala en su primer inciso:
«Se considera justa causa para dar por terminado el contrato de trabajo o la relación legal o reglamentaria, que el trabajador del sector privado o servidor público cumpla con los requisitos establecidos en este artículo para tener derecho a la pensión. El empleador podrá dar por terminado el contrato de trabajo o la relación legal o reglamentaria, cuando sea reconocida o notificada la pensión por parte de las administradoras del sistema general de pensiones.»
La ley habla de reconocimiento o notificación de la pensión como justa causa para terminar el contrato de trabajo; no obstante, la Corte Constitucional incluyó como requisito adicional que el pensionado sea incluido en la nómina.
Requisitos para terminar el contrato de trabajo por reconocimiento de la pensión al trabajador.
Si bien el artículo 62 del Código Sustantivo se limita a señalar el reconocimiento de la pensión como causa justa para terminar el contrato de trabajo al empleado, y la Ley 100 señala el reconocimiento o notificación de la pensión, la Corte Constitucional ha dispuesto algunos requisitos que se deben cumplir antes de despedir al trabajador.
El trabajador debe estar incluido en la nómina de pensionados.
Básicamente, la Corte ha señalado que el simple cumplimiento de requisitos para pensionarse no es suficiente para terminar el contrato de trabajo, y ni siquiera el reconocimiento de la pensión, sino que es necesario que el pensionado haya sido ingresado en la nómina del fondo de pensiones.
Es así para proteger el mínimo vital del trabajador, ya que, si es despedido antes de que le empiecen a pagar la primera mesada pensional, el trabajador se queda sin ingresos, sin sustento.
Es por ello que se recomienda despedir al trabajador solo cuando ha recibido el pago de la primera mesada, para lo cual se suele solicitar el desprendible de nómina del fondo de pensiones que ha realizado el pago.
Si el trabajador es despedido antes de ser incluido en la nómina, se configura un despido sin justa causa, debiéndose pagar la respectiva indemnización por despido injusto, un riesgo absolutamente innecesario.
El preaviso para despedir al trabajador pensionado.
Configurada la justa causa para despedir al trabajador pensionado, se le debe notificar con una anticipación no inferior a 15 días calendario.
El artículo 62 del Código Sustantivo del Trabajo señala que el despido sin la previa notificación no tiene efecto, es decir, es ilegal o ineficaz.
Se trata, pues, de un requisito formal, pero que tiene un importante efecto jurídico, como es la posible obligación de reintegrar al trabajador cuando no se ha cumplido con esta sencilla formalidad.
Pero, adicional a lo anterior, el Decreto 2245 de 2012, en su artículo 3 señala:
«Trámite en el Caso de Retiro con Justa Causa. En caso que el empleador haga uso de la facultad de terminar el contrato de trabajo o la relación legal o reglamentaria, para garantizar que no exista solución de continuidad entre la fecha de retiro y la fecha de la inclusión en la nómina de pensionados, el empleador y la administradora o entidad reconocedora deberán seguir el siguiente procedimiento:
a) El empleador deberá informar por escrito a la administradora o a la entidad que efectuó el reconocimiento de la pensión, con una antelación no menor a tres (3) meses, la fecha a partir de la cual se efectuará la desvinculación laboral, allegando copia del acto administrativo de retiro del servicio o tratándose de los trabajadores del sector privado, comunicación suscrita por el empleador en la que se indique tal circunstancia. La fecha en todo caso será la del primer día del mes siguiente al tercero de antelación.
b) La administradora o la entidad que efectuó el reconocimiento de la pensión, dentro de los diez (10) días siguientes a la fecha de recibo de la comunicación de que trata el literal anterior, deberá informar por escrito al empleador y al beneficiario de la pensión la fecha exacta de la inclusión en nómina general de pensionados, la cual deberá observar lo dispuesto en el literal anterior. El retiro quedará condicionado a la inclusión del trabajador en la nómina de pensionados. En todo caso, tratándose de los servidores públicos, salvo el reconocimiento de la pensión de sobrevivientes y las excepciones legales, no se podrá percibir simultáneamente salario y pensión.»
Es decir, que el preaviso no es de 15 días, sino de 3 meses, pues la comunicación que se debe enviar a la administradora de pensiones debe adjuntar el comunicado de terminación del contrato enviado al trabajador.
Los 3 meses a que se refiere el Decreto 2245 de 2012 no aplican cuando el trabajador ya esté recibiendo la mesada pensional, como lo señala la Sala Laboral de la Corte Suprema de Justicia en la sentencia 78842 del 31 de julio de 2019, con ponencia de la magistrada Clara Cecilia Dueñas Quevedo:
«Como se puede advertir, el citado decreto cumple una función instrumental: garantizar el disfrute de la pensión de manera inmediata a la terminación de la relación laboral. Su razón de ser es que no exista solución de continuidad entre el retiro del empleo o la percepción de la pensión, de modo que el ingreso mínimo vital del trabajador no se afecte.
Ahora, como en este caso el trabajador antes de su despido venia disfrutando de la pensión de vejez a cargo de Colpensiones, la aplicación de la citada normativa resultaba inane o fútil, pues, se insiste, su propósito de garantizar continuidad en los ingresos ya estaba plenamente satisfecho.»
En tal caso, solo se requiere el preaviso de los 15 días señalados por el artículo 62 del Código Laboral.
¿Qué pasa si el trabajador no solicita la pensión teniendo derecho a ella?
Puede suceder que un trabajador cumpla los requisitos para pensionarse y no solicite la pensión para que el empleador no pueda despedirlo. ¿Qué se puede hacer en esos casos?
Es probable que el empleador quiera terminarle el contrato de trabajo a quien ya debió estar pensionado, pero no puede hacerlo ante la negativa de este para pensionarse, así que el artículo 33 de la Ley 100 en su parágrafo tercero contempla lo siguiente:
«Transcurridos treinta (30) días después de que el trabajador o servidor público cumpla con los requisitos establecidos en este artículo para tener derecho a la pensión, si este no la solicita, el empleador podrá solicitar el reconocimiento de la misma en nombre de aquel.»
El empleador queda facultado para solicitar el reconocimiento de la pensión en nombre del trabajador.
¿El empleador debe pedir consentimiento al trabajador para gestionar el reconocimiento de su pensión?
Como ya vimos, el empleador puede, a nombre del trabajador, gestionar el reconocimiento de la pensión, y en tal caso surge la duda de si el empleador debe contar con el consentimiento del trabajador para tal efecto.
En el pasado, ese consentimiento era obligatorio, pero a partir de la entrada en vigencia de la Ley 797 de 2003, tal exigencia no es aplicable.
Así lo recordó la Corte Suprema de Justicia en la sentencia arriba referida:
«Como se dijo, esta ultima normativa entró en vigencia el 29 de enero de 2003, de manera que las pensiones reconocidas posteriormente y los despidos que se produzcan con base en este hecho, se gobiernan por lo dispuesto en tal ley y, en ese sentido, resulta injustificable que el Tribunal, al interpretarla, haya revivido un requisito derogado o insubsistente en el orden jurídico.
Ciertamente, el deber de pedir la opinión al trabajador sobre su deseo de permanecer en el cargo hasta por 5 años más, es un elemento inexistente en la regulación de la Ley 797 de 2003. Primero, porque en ningún pasaje de su texto se encuentra esta obligación y, segundo, porque no existe un contexto histórico que autorice tal inferencia. Antes bien, la expedición de la Ley 797 de 2003 estuvo precedida de la necesidad de dar cumplimiento al mandato constitucional de «propiciar la ubicación laboral de las personas en edad de trabajar» (art. 53 C.N.), mediante el relevo de las personas de mayor edad y la correlativa oportunidad dirigida a la población joven o en curso de su vida profesional de obtener nuevas fuentes de empleos1. Esto en armonía con la obligación del Estado de intervenir en la economía para dar «pleno empleo a los recursos humanos» (art. 334 C.N.), por medio de la redistribución y renovación de un recurso escaso como lo son los empleos (CSJ SL2509-2017).»
Es claro que el empleador, sea público o privado, puede solicitar o gestionar el reconocimiento de la pensión del trabajador sin la autorización o conocimiento de este.
¿Se afectan los derechos del trabajador al ser retirado del trabajo sin su consentimiento?
Terminarle el contrato de trabajo a una persona que quiere seguir trabajando y que tiene la posibilidad de cotizar por más tiempo para obtener una pensión más elevada puede ser interpretado como una acción negativa en contra del trabajador.
Es evidente que si el trabajador es retirado una vez cumple con los requisitos mínimos para pensionarse, se le está privando de la posibilidad de seguir cotizando para obtener una mesada pensional superior a la mínima, lo cual puede ser cuestionado.
No obstante, este argumento fue abordado por la Corte Suprema de Justicia en la sentencia en los siguientes términos:
«Por lo demás y para dar respuesta al opositor, quien defiende férreamente la obligación de pedir la opinión del trabajador en aras de garantizar su humanidad, su valor intrínseco y la utilidad que las personas mayores aún tienen en la sociedad, en oposición a «la improvisación y la estulticia de una juventud muchas veces impreparada (sic)», cumple anotar que tales reflexiones, relativas a la oportunidad o inoportunidad de determinada política laboral, que en este caso oscila entre darle la posibilidad a las personas con una pensión asegurada de seguir cotizando para incrementar su monto, o permitirle a la población que inicia en el mercado laboral o en edad productiva de acceder a nuevas fuentes de empleo, es una cuestión que le corresponde determinar al poder legislativo.
La Constitución Política no le impone al legislador un modelo laboral específico, por lo que este cuenta con un amplio margen de discrecionalidad que le permite, según las condiciones socioeconómicas nacionales, acoger una política social en detrimento de otra. De ahí que sea constitucionalmente admisible que, en un determinado lapso, se haya previsto en favor de los trabajadores el derecho a permanecer en el empleo a fin de incrementar el monto de su pensión y, en otro momento histórico, esta posibilidad les sea negada a fin de facilitar la renovación de personal y el derecho al trabajo de la población joven. Juzgar cuál de las dos alternativas es más conveniente o adecuada a las circunstancias sociales es un aspecto que escapa a la función jurisdiccional, y si bien en algunos casos podría iluminar un criterio interpretativo, no puede ser utilizado para imponer una particular visión del mundo.»
Lo anterior reviste de legalidad el despido del trabajador pensionado incluso contra su voluntad.
¿Si no despido al trabajador cuando se pensione, puedo despedirlo después?
Supongamos que el trabajador se pensionó, le pagaron sus primeras mesadas pensionales y el empleador no lo despidió. ¿Puede despedirlo después bajo esta misma causal?
El reconocimiento de la pensión es una justa causa para despedir al trabajador, pero si no se hace uso de esa causal de forma inmediata, no afecta la facultad que tiene el empleador para despedir al trabajador pensionado.
En consecuencia, el hecho de que el empleador se tome meses o años para despedir al trabajador que se ha pensionado no impide que en cualquier momento pueda despedir al trabajador, y el despido seguirá siendo justo, por lo que no hay lugar al pago de indemnizaciones.
Es así porque el reconocimiento de la pensión es una causa legal para el despido, la cual no desaparece con el paso del tiempo, distinto a cuando la causa es imputable al trabajador, donde se exige inmediatez entre la ocurrencia de la falta y el despido.
Así lo recuerda la Sala Laboral de la Corte Suprema de Justicia en la sentencia 78842 del 31 de julio de 2019:
«Desde este punto de vista, no resulta viable aplicar el principio de inmediatez cuando el despido se funda en el reconocimiento de la pensión en favor del trabajador, pues se trata de una causal objetiva desligada de la conducta del empleado, al punto que ni siquiera es susceptible de ser ponderada para otorgarle niveles de gravedad y sobre esa base establecer si se trata de un incumplimiento leve (sancionable) o grave (sancionable o posible de despido). Por lo mismo, al ser un hecho ajeno al comportamiento contractual del trabajador, no es apropiado pensar que puede ser «perdonado, dispensado o condonado».
Señala la misma sentencia en otro aparte:
«Lo anterior permite dar cuenta que el despido por reconocimiento de la pensión de vejez es una causal autónoma de terminación del contrato de trabajo o de la relación legal y reglamentaria; su procedencia se encuentra enmarcada en la garantía de que, entre la terminación del contrato y la percepción de la prestación pensional, el trabajador pensionado no deje de recibir los ingresos que garantizan su subsistencia; además, una vez se han cumplido sus condiciones, otorga al empleador la posibilidad de usarla «cuando estime conveniente que el servidor ha cumplido su ciclo laboral en la empresa o entidad», es decir, en cualquier momento.»
Una vez el trabajador esté recibiendo la mesada pensional, puede ser desvinculado en cualquier momento, y como ya está recibiendo la pensión, lo único que se requiere es el preaviso de los 15 días señalados en el artículo 62.
Renuncia del trabajador pensionado.
Hasta aquí hemos planteado el despido del trabajador pensionado desde el lado del empleador, pero si es el trabajador quien desea terminar el contrato de trabajo en razón de que se le ha reconocido la pensión, surge la duda respecto al procedimiento a seguir.
Transcribimos una inquietud planteada por un lector que ilustra la situación:
«Me fue aprobada la pensión por invalidez por parte de un fondo privado, esta carta la hice llegar a la empresa pública donde he laborado, y de la empresa me piden una carta de retiro laboral que diga la fecha de mi retiro. Mi duda es ¿si ya en la empresa tienen la carta de aprobación de la pensión porque debo pasar carta de retiro? ¿Estoy obligada hacer esta carta de renuncia?»
Sucede que retirar a un trabajador no se puede tomar a la ligera, por cuanto si algo se hace mal la empresa puede ser demandada.
Es por ello que, si el trabajador quiere retirarse de la empresa antes de que sea incluido en la nómina de pensionados, debe pasar la carta de retiro, ya que de esa forma la empresa se «cura en salud», pues en sus manos queda la prueba de que el retiro del trabajador ha sido voluntario.
La empresa solo puede terminar el contrato de trabajo cuando tenga en sus manos el documento que acredite la inclusión del pensionado en la respectiva nómina, pues no vale el documento o resolución que reconoce la pensión. Mientras ello no suceda, le corresponde al trabajador tomar la iniciativa para terminar el contrato, pasando la respectiva carta de renuncia dejando claro las razones por las que se retira.
¿Si me pensiono, tengo derecho a liquidación?
El trabajador que renuncia o es despedido en razón del reconocimiento de la pensión sí tiene derecho a liquidación, como cualquier otro trabajador, ya sea una pensión de vejez o de invalidez.
El reconocimiento de la pensión es apenas una justa causa para terminar el contrato de trabajo y no afecta ningún derecho laboral adquirido por el trabajador, como es precisamente el pago de la liquidación representada en salarios, prestaciones sociales y demás acreencias causadas en favor del trabajador.
En consecuencia, frente a la pregunta «¿qué se le paga a un trabajador cuando se pensiona?», se le paga lo que normalmente se le paga a todo trabajador al que se le termina el contrato de trabajo por justa causa: salarios, horas extras, dominicales y festivas pendientes de pago, y las prestaciones sociales como prima de servicios, cesantías, intereses sobre cesantías y las vacaciones pendientes de disfrute. Lo único que no se le paga es la indemnización por despido injusto al tratarse de un despido justo.
Eso por parte del empleador, ya que lo que pague el fondo de pensiones es otro asunto que no atañe a la liquidación por la terminación del contrato de trabajo.
Preguntas frecuentes.
A continuación, damos respuesta a las preguntas frecuentes realizadas por nuestros lectores.
Sí. Cuando el contrato de trabajo termina porque el trabajador se ha pensionado, tiene derecho a la liquidación como cualquier otro trabajador que es despedido o desvinculado de la empresa.
Si el trabajador ha sido despedido porque se pensionó, no tiene derecho a indemnización, toda vez que el hecho de haberse pensionado es una justa causa para terminar el contrato de trabajo.
No. Para el despido del trabajador por la causal del reconocimiento de la pensión no requiere el cumplimiento del requisito de la inmediatez, según deja claro la Sala Laboral de la Corte Suprema de Justicia en la sentencia SL1181-2023, donde explica la razón por la que no se requiere la inmediatez:
«En primer lugar, corresponde decir que ya esta Sala se ha pronunciado sobre el reconocimiento de la pensión de vejez como causal autónoma para la terminación del contrato de trabajo por justa causa para los trabajadores en general y que frente a esta causal no aplica la inmediatez.»
(…)
En tal dirección, el mencionado principio se aplica frente a conductas que suponen un juicio de valor de la conducta contractual del trabajador o un reproche, por ejemplo, respecto al incumplimiento de sus obligaciones laborales, observancia del régimen disciplinario, deber de actuar de buena fe y con lealtad, acatar las medidas de seguridad en el empleo, evitar perjuicios a su empleador, entre otras.»
En consecuencia, una vez el trabajador ha sido incluido en la nómina del fondo de pensiones, el empleador puede despedirlo en cualquier tiempo futuro.
Se le paga la liquidación normal que incluye prestaciones sociales, vacaciones pendientes de disfrute y salarios pendientes de pago.
Sí. La edad no es una condición que active la estabilidad laboral reforzada, por consiguiente, puede ser despedida a cualquier edad, así no esté pensionada. Si el despido es sin justa causa, y la vejez no es una justa causa, se debe pagar la respectiva indemnización.
Sí. En el sector privado, los pensionados pueden seguir trabajando, ya sea en la misma empresa o en otra.
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Hora extra diurnaForma de citar este artículo (APA):
Gerencie.com. (2023, julio 9). Terminación del contrato de trabajador que se pensiona [Entrada de blog]. Recuperado de https://www.gerencie.com/terminacion-del-contrato-de-trabajo-por-cumplimiento-de-requisitos-para-acceder-a-la-pension.html
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Buenas tardes. Me liquidaron por estar ya pensionado, pero tengo dudas sobre la devolución de la seguridad social descontada, ya que me llegó la resolución desde septiembre.
Buenos días, Micky.
Difícilmente se devolverán los aportes que haya realizado, ya que mientras estuvo recibiendo salario debió cotizar sobre dicho salario, y cuando recibe la pensión debe cotizar salud sobre la pensión, incluso si es retroactiva por los meses en que también tenía salario.
Saludos
Quiero saber si en 2011 era necesario que me cancelaran el contrato de trabajo para poder obtener la pensión.
Buenos días, Margarita.
En ningún tiempo ha sido necesario terminar el contrato para poder acceder a la pensión. Es más bien lo contrario, se debe tener la pensión y estar en la nómina de pensionado antes de poder terminar el contrato de trabajo.
Saludos!
Buenas tardes:
Mi pregunta es la siguiente: tengo un contrato firmado hasta diciembre de 2023, pero empiezo a recibir mi pensión en septiembre de 2023. La empresa en la que trabajo me dijo de forma verbal que me dejaría trabajar hasta el mes de diciembre de 2023.
Ya contrataron a mi reemplazo, quien ya está realizando mi trabajo. ¿Pueden ellos despedirme sin haber llegado a diciembre? ¿La promesa verbal puede considerarse como una justa causa para no desvincularme hasta esa fecha, o existen argumentos que puedan justificar mi desvinculación de la empresa?
Gracias. Agradezco la asesoría.
Buenos días. Si una persona cumple 70 años en 3 meses, ¿la empresa no puede despedirlo hasta que Colpensiones notifique que ya está en nómina? Gracias.
Buenas noches. Tengo 55 años de edad y he cotizado 1,018 semanas. ¿Puede la empresa cancelar mi contrato laboral?
Buenos días.
La empresa no puede despedirlo por el simple hecho de que usted cumpla 55 años de edad, y además, por su perfil, probablemente sea un trabajador de planta, lo que le da una estabilidad laboral reforzada.
Sería importante hacer el análisis de retiro por justa y no justa causa para los trabajadores que se encuentren en diversos aspectos para obtener la pensión. ¿Cuál es el tratamiento de no indemnizar que establece la Supersalud en Cir 202213000000055-5 del 6 de septiembre de 2022? El agente liquidador determina que este derecho no se concede a quienes se encuentren en diversos procesos de trámite para lograr su mesada pensional y mantiene al personal hasta lograr el trámite correspondiente de la liquidación. ¿Cuáles serían las recomendaciones para estos trabajadores, dado que algunos cumplen con las fechas y el tiempo, mientras que otros se encuentran en procesos jurídicos, aspectos que demoran este procedimiento para conseguir de manera inmediata la pensión?
Es importante precisar los alcances del empleador en estos casos. FGF.
Buenos días:
Por favor, ¿me pueden orientar en mi caso? Llevo 20 años laborando en una empresa privada, la cual está en proceso de liquidación, y yo ya inicié trámites para mi pensión. Si llega el momento de la liquidación definitiva de la empresa y aún no me han notificado sobre mi pensión, ¿la empresa me puede liquidar si ya no hay empresa?
Mi padre ya se pensionó y le están pidiendo que renuncie. ¿Por qué hacen esto?
Mi padre ya se pensionó y le están pidiendo que renuncie. ¿Por qué hacen esto?
Si se cumplen los requisitos de pensión y no se solicita esta por parte del trabajador o de la empresa, cuando se realice dicha solicitud, ¿se le pagará retroactivamente hasta el momento en que se adquirió el derecho a la pensión o se pierde la retroactividad?
En ese cas no hay lugar a retroactividad porque el trabajador sigue laborando y debe seguir pagando aportes a pensión. El retroactivo se paga a partir de la fecha en que se presenta la solicitud de reconocimiento de la pensión, no cuando se cumplen los requisitos.
Buenas tardes. Mi hermana tiene pensión por invalidez y ya ha cobrado las mesadas hace dos meses. Se notificó a la empresa sobre la resolución pensional para que ellos tomaran los pasos a seguir. La duda está en si hay una liquidación por sus 20 años de servicio o qué se debe hacer en ese caso.
Cuando un trabajador es declarado en invalidez y se le reconoce la pensión, el contrato de trabajo termina por las razones expuestas anteriormente. El empleador debe proceder a liquidar la indemnización respectiva (si corresponde) y pagar los salarios pendientes de pago, así como las prestaciones sociales causadas hasta el momento en que se termine el contrato. Recordemos que cuando un trabajador queda pensionado no tiene derecho a una liquidación ni a una indemnización por despido injusto o cualquier otro concepto, puesto que al ser pensionado lo es precisamente porque su relación laboral ha terminado con la empresa o empleador.