El destrate es un pago que las partes de un contrato se comprometen a realizar para garantizar el cumplimiento del contrato, aunque también permite lo contrario, incumplir con el contrato.
El destrate permite deshacer el trato.
El destrate permite a las partes deshacer el trato que previamente han realizado, como por ejemplo una compraventa.
El destrate no es más que el nombre coloquial que se le da a las arras de retracto consideradas por el artículo 1859 del Código Civil colombiano, aunque no se implemente de la misma forma.
El destrate es una cláusula que se incluye en el contrato, mediante la cual se faculta a cualquiera de las partes a desistir del contrario previo pago del valor acordado.
Objetivo del destrate.
El destrate se incluye en los contratos con la finalidad de cumplir las siguientes funciones:
- Una garantía de cumplimiento.
- La posibilidad de retractarse del negocio o contrato.
Se supone que cuando se pacta un destrate, quien incumpla o quiera incumplir debe pagar ese destrate, y al ser oneroso, pretende desincentivar el incumplimiento.
Pero también permite que cualquiera de las partes se retracte del negocio pagando el respectivo destrate.
Recordemos lo que señala el artículo 1859 del Código Civil:
«Si se vende con arras, esto es, dando una cosa en prenda de la celebración o ejecución del contrato, se entiende que cada uno de los contratantes podrá retractarse; el que ha dado las arras, perdiéndoles, y el que las ha recibido, restituyéndolas dobladas.»
Cuando se pacta un destrate significa que se faculta a la otra parte para retractarse pagando el valor convenido, lo que permite deshacer el trato o contrato.
Al destrate también se le da la connotación de cláusula de incumplimiento, como en el contrato de arrendamiento que puede ser terminado en cualquier momento, pero pagando un valor fijado generalmente en cánones de arrendamiento.
El destrate suele ser utilizado tanto al inicio del contrato como durante su ejecución, a fin de evitar que una de las partes desista de iniciarlo, o luego de iniciado lo termine antes del tiempo acordado.
Por lo anterior, en verdad el destrate no garantiza el cumplimiento del contrato; tan solo desalienta el incumplimiento, mas no lo impide.
Cómo impedir el destrate o el incumplimiento.
Si de lo que se trata es de asegurar un negocio, es decir, de impedir que la otra parte se arrepienta de firmar el contrato o de ejecutarlo, no se debe acordar un destrate, puesto que, como ya lo vimos, lo que el destrate hace es precisamente permitir que la otra parte se retracte.
Para impedirlo, y poder obligar el cumplimiento, lo que se debe acordar son arras confirmatorias que impiden el retracto, y al no ser posible el retracto, las partes quedan obligadas a cumplir, y en caso de incumplir procede la acción de cumplimiento del contrato.
Qué ocurre cuando no hay destrate.
Si las partes no incluyen un destrate, significa que ninguna de las partes puede deshacer el trato, de manera que están obligadas a cumplir con el contrato.
Si una persona se niega a cumplir con el trato, es posible llevarla a la justicia para obligarla a cumplir, o cuanto menos, para formalizar la resolución del contrato.
Cuando se incumple un contrato, la parte cumplida puede elegir una de dos opciones:
- Exigir la resolución del contrato.
- Exigir judicialmente el cumplimiento del contrato.
Cuando se exige la resolución del contrato, la parte incumplida queda obligada a pagar la cláusula penal o de incumplimiento que se haya pactado, e incluso indemnizar a la parte cumplida por los perjuicios que esta logre demostrar.
Cuando se elige la acción de cumplimiento, lo que se pretende es que el juez ordene el cumplimiento del contrato.
Recordemos que el contrato es ley para las partes, y si no se contempló el retracto, las dos partes quedan obligadas a cumplir, y si una de ellas no lo hace, la parte cumplida puede recurrir a un juez para que ordene el cumplimiento o ejecución del contrato.
Las arras confirmatorias se deben acordar expresamente como tal, pues si no se hace la precisión, se consideran como de retracto, lo que no servirá para garantizar el cumplimiento del contrato.
Preguntas frecuentes.
A continuación, damos respuesta a las preguntas frecuentes realizadas por nuestros lectores.
El destrate se debe pagar cuando una de las partes decide destratar el trato o deshacer el negocio, es decir, cuando se arrepiente del contrato y opta por pagar en lugar de continuar con la ejecución del contrato.
Sí. En el contrato de arrendamiento se puede pactar una cláusula de destrate que, al pagarse, se desiste del arrendamiento, es decir, que ya no se hace el contrato, teniendo en cuenta que una vez el contrato esté en ejecución, es decir, ya se haya iniciado, no procede el destrate.
El destrate se puede pagar antes de la firma del contrato como tal, y por ello es propio de los contratos preparatorios, como el contrato de promesa de compraventa.
Una vez se ha firmado el contrato principal y está en ejecución, no se puede pagar el destrate, pues el trato ya está consumado y en ejecución.
Luego de iniciado el contrato principal, lo que existe es incumplimiento o la terminación del contrato por mutuo acuerdo.
Coarrendatario
Restitución de inmueble arrendadoForma de citar este artículo (APA):
Gerencie.com. (2023, junio 22). Qué es el destrate [Entrada de blog]. Recuperado de https://www.gerencie.com/que-es-el-destrate.html
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